何謂「交替控罪」？
黃江天 資深法律人
港珠澳大橋混凝土磚測試造假案，兩名監督測試的董事，被控一項串謀詐騙罪及一項欺詐罪的交替控罪。
何謂「交替控罪」？在刑事案件中，要將被告定罪，控方須要在毫無合理疑點下證明被告觸犯相關罪行。而每一罪行都有特定條件，越嚴重的罪行，定罪門檻越高，所需要滿足的定罪元素及條件越複雜。以控方立場，當顧慮案中證據未必足以支持主要控罪，或因案情複雜而不能確定案中的證據，可證明被告干犯哪一項控罪，就可以交替提告，確保不會因為證據不足或「告錯罪」。
「交替控罪」一般以兩罪為一組，一項主要控罪，配以一項較輕或嚴重程度相稱的交替控罪。如控方同時提出謀殺及誤殺控罪，誤殺相對謀殺的入罪門檻低。當謀殺罪名不成立時，亦可判誤殺罪名成立。同樣，嚴重傷人與普通襲擊便經常被用作交替控罪。交替控罪常有兩種形式：一是在控罪書上明確加控。例如，「搶劫」罪要求證明被告以武力或威脅以武力進行盜竊。如被告搶劫時打傷受害人，而案中被告盜竊財物的證據未必足夠，控方可加控「有意圖而傷人」作交替控罪，以免因為盜竊證據不足，而令被告脫罪。
《裁判官條例》第10（2）條，賦權控罪可同時審理，亦可交替地被控告上述罪行的其中一項。另一是俗稱「大包細」的隱含形式。如暴動罪的元素，是「參與非法集結」及「破壞社會安寧」，當中就包含了「細罪」的「非法集結」。再如販毒及藏毒；強姦及非禮均有「大包細」含義。根據《刑事訴訟程序條例》第51（2）條，當控罪在法律上必然包括「大包細」罪行時，法庭裁定「大罪」不成立，便需考慮「細罪」是否成立。「交替」只能二選其一，不會兩罪同時罪成。法庭裁決時，須先考慮較嚴重的主要控罪。如主要控罪不成立，才考慮交替控罪。故此，當控方加控交替控罪，不等於新增另一獨立控罪，並不對被告構成不公平。
